НОВЕЛЛЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРОВ

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2012, N 15

 

НОВЕЛЛЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРОВ

 

В настоящее время идет процесс реформирования гражданского законодательства. На рассмотрении в Государственной Думе находится законопроект N 47538-6, который предусматривает внесение существенных изменений в ГК РФ, в том числе в общие положения о договорах - появятся новые их виды. Анализу некоторых новелл посвящена настоящая статья.

 

Общие положения о договоре

 

Законопроект не меняет понятия договора, однако дополняет такой основополагающий принцип, как свобода договора. Законодатель отдельно оговаривает, что к договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков смешанного договора правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Для предупреждения недобросовестного поведения сторон в ходе переговоров о заключении договора предусматривается новая ст. 434.1, содержащая специальные правила о преддоговорной ответственности. Скорее всего, за основу были взяты ст. ст. 2.15, 2.16 Принципов международных коммерческих договоров <1>.

--------------------------------

<1> Опубликованы в "Библиотечке "Российской газеты", вып. 13, 2001.

 

В частности, предусмотрено, что, если иное не установлено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора и не несут ответственности за то, что соглашение не достигнуто.

Однако сторона, которая вела переговоры недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом).

Недобросовестными действиями при ведении или прекращении переговоров о заключении договора признаются:

- вступление стороны в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной;

- введение другой стороны в заблуждение относительно характера или условий предполагаемого договора (сообщение ложных сведений либо умалчивание о них);

- внезапное и безосновательное прекращение переговоров о заключении договора без предварительного уведомления другой стороны.

Стороны договора не должны разглашать конфиденциальную информацию, полученную при ведении переговоров по заключению договоров, в противном случае необходимо возместить убытки, хотя соглашением сторон может быть предусмотрена иная ответственность.

На недопущение недобросовестных действий при заключении договора направлена также ст. 431.2 ГК РФ.

Предусматривается, что сторона, которая при заключении или после заключения договора дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения или исполнения договора, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Такая ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, считала или имела разумные основания считать, что другая сторона будет на них полагаться. Ответ на вопрос, каким образом будет доказываться этот факт, скорее всего, даст только судебная практика. Возможно, законодателю следовало распространить действие нормы и на гарантии, данные стороной при заключении договора.

При этом признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует возмещению убытков.

Добросовестной стороне также предоставляется право отказаться от договора, но соглашением сторон может быть предусмотрено и иное. А сторона, которая заключила договор под влиянием существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора требовать признания его недействительным на основании ст. 178 ГК РФ (недействительность сделки, совершенной под влиянием существенного заблуждения).

Согласно предлагаемой редакции п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, только если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений. В действующей редакции ГК РФ ограничений на распространение условий заключенного договора на отношения сторон, возникшие до его заключения, не установлено.

Наконец-то предусмотрено понятие электронного документа (п. 2 ст. 434 ГК РФ), под которым подразумевается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными и электронную почту.

Тут следует отметить, что на сегодняшний день аналогом собственноручной подписи лица, используемым для подписания электронного документа, в судебной практике признается электронная цифровая подпись (Постановления ФАС ДВО от 05.05.2011 N Ф03-1589/2011, ФАС СЗО от 18.12.2008 по делу N А56-11695/2008). Другим способом достоверного определения отправителя судебная практика признает наличие в договоре условия о передаче документов посредством отправления писем по электронной почте (Постановление ФАС МО от 11.03.2012 по делу N А40-29687/11-34-260).

В случаях, предусмотренных ГК РФ, иным законом или договором, договор вступает в силу в момент нотариального засвидетельствования даты его заключения.

 

Изменение, расторжение договора и оспаривание

заключенного договора

 

В соответствии с предлагаемой редакцией ст. 450 ГК РФ в многостороннем договоре, связанном с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность его изменения или расторжения по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в договоре, если иное не установлено законом. Этим же соглашением может быть предусмотрен порядок определения такого большинства. Следует отметить, что включение в договор данного условия может помочь добросовестным сторонам расторгнуть договор, если другая сторона не исполняет своих обязательств, однако возможна и обратная ситуация.

На сегодняшний день одностороннее изменение или односторонний отказ от договора допускаются в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 3 ст. 450 ГК РФ). В предлагаемой законопроектом редакции данной нормы отдельно предусмотрено, что в случае, когда исполнение договора связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение или отказ от договора может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательскую деятельность. При этом сторона, которой законом или договором предоставлено право на одностороннее изменение договора (не отказ), при осуществлении этого права должна действовать в пределах, предусмотренных законом или договором, а при их отсутствии - разумно и добросовестно (п. 5 ст. 450 ГК РФ).

Если основанием для одностороннего отказа от исполнения договора послужит отсутствие у стороны лицензии на занятие соответствующей деятельностью либо членства в саморегулируемой организации, другая сторона вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 4 ст. 450 ГК РФ). Подобного права ранее предусмотрено не было, добросовестная сторона могла только признать договор недействительным (оспоримым), что не всегда освобождало ее от исполнения принятых на себя договорных обязательств (Постановление Третьего ААС от 29.12.2010 по делу N А33-10807/2010).

От изменения и расторжения договора следует отличать отказ от его исполнения или от осуществления прав по договору, который будет предусмотрен ст. 450.1 ГК РФ.

В юридической теории понятия расторжения и отказа от договора не отождествляются. На сегодняшний день односторонний отказ предусмотрен, например, для договора ссуды (п. 1 ст. 699 ГК РФ) и договора возмездного оказания услуг (ст. 782 ГК РФ).

В судебной практике признавалось, что стороны вправе самостоятельно предусмотреть условие об отказе от исполнения договора (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.02.2010 N 13057/09).

В соответствии с предлагаемой редакцией ст. 450.1 ГК РФ односторонний отказ от договора может быть предусмотрен законом или договором и осуществляется уполномоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора или исполнения договора. Договор прекращается с момента получения такого уведомления, если иное не предусмотрено законом или договором.

Однако, если уполномоченная сторона подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ от договора по тем же основаниям не допускается. Это положение соответствует ст. ст. 3.12, 3.13 Принципов международных коммерческих договоров.

Если сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, имеет основания для заявления права на отказ от договора, но отказывается от осуществления этого права, в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. При этом законом может быть предусмотрено, что данное правило применяется при неосуществлении определенного права в срок, предусмотренный законом или договором.

Согласно новой редакции п. 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, толькоесли иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

Норма о том, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон, сохранена. Однако предусмотрено, что, если до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила своего обязательства либо предоставила неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 4 ст. 453 ГК РФ).

Предполагается введение новой ст. 446.1 "Оспаривание заключенного договора" ГК РФ, в соответствии с которой суд может по требованию одной из сторон признать договор незаключенным, если в договоре стороны не согласовали его предмет. Таким образом, на законодательном уровне предусматривается новый вид иска - о признании договора незаключенным.

Если стороны не согласовали иное существенное условие договора, то суд может признать такой договор незаключенным, только если данное существенное условие не может быть определено по правилам ГК РФ, закона или другого правового акта.

Это правило уже нашло отражение в арбитражной практике. К примеру, арбитры считают, что условие о сроке поставки товаров относится к определимым существенным условиям договора поставки, поскольку при отсутствии этого условия в тексте договора должны применяться диспозитивные нормы, позволяющие определить срок исполнения обязательства, не содержащего условия о дате его исполнения (Постановление ФАС ВСО от 24.08.2011 по делу N А33-6267/2010).

При рассмотрении данного спора судам предоставлены достаточно широкие полномочия, в частности право по заявлению другой стороны признать договор заключенным и определить соответствующее существенное условие, по которому не было достигнуто соглашения сторон при заключении договора, с учетом необходимости обеспечить баланс интересов сторон договора и исходя из требований разумности и справедливости, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа договора.

В случае принятия такой редакции ст. 446.1 ГК РФ будем ждать от Пленумов ВС РФ и ВАС РФ разъяснения относительно критериев определения баланса интересов сторон договора.

Право на предъявление иска о признании договора незаключенным утрачивает сторона, которая приняла полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердила его действие, то есть совершила конклюдентные действия.

Последствием признания судом договора незаключенным является то, что к отношениям сторон, связанным с исполнением этого договора, применяются правила ГК РФ об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Арбитры, руководствуясь п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 N 127, уже давно применяют данное правило.

 

Предполагаемые изменения в видах договоров

 

В соответствии с предлагаемой редакцией ст. 426 ГК РФ сторонойпубличного договора является не коммерческая организация, а лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью. Это означает, что нормы о публичном договоре предполагается распространить на некоммерческие организации и индивидуальных предпринимателей.

Изменения касаются идоговора присоединения.

В соответствии с предлагаемой редакцией п. п. 2 и 3 ст. 428 ГК РФ если договор присоединения будет изменен или расторгнут судом в связи с тем, что он лишает присоединившуюся сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, то по общему правилу договор будет считаться действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения.

Кроме того, такое право подлежит применению в случае, когда при заключении договора, не являющегося договором присоединения, его условия определены одной из сторон, а другая сторона поставлена в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.

Нечто подобное предусмотрено в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 147, в п. 2 которого указано, что если при заключении кредитного договора заемщик (индивидуальный предприниматель) фактически лишен возможности влиять на содержание договора, проект которого был разработан банком и содержал условия, существенным образом нарушающие баланс интересов сторон, суд вправе применить к такому договору положения ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения.

В соответствии с предлагаемой редакцией п. 3 ст. 429 ГК РФ при заключениипредварительного договора стороны должны согласовать условие о предмете и те условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Согласно действующему законодательству необходимо согласовывать условие о предмете и другие существенные условия основного договора.

Разногласия сторон по условиям основного договора рассматриваются судом в порядке, предусмотренном ст. 446 ГК РФ (преддоговорные споры), которую предполагается дополнить нормой о том, что разногласия, возникшие при заключении договора, которые не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке.

Наконец-то правовому регулированию подвергнут рамочный договор, который распространен в гражданском обороте и признается в арбитражной практике (Постановление Восьмого ААС от 28.06.2011 по делу N А75-10945/2010). На сегодняшний день арбитры исходят из того, что рамочный договор, содержащий общие условия, считается заключенным только после подписания приложения к нему, в котором определены все существенные условия.

В п. 7.8 гл. V Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации <2> рамочным признавался договор, не порождающий обязательства заключить договор в будущем (что типично для предварительного договора), а представляющий собой договор, который уже заключен, но условия которого подлежат применению и детализации в будущем (договор с "открытыми", то есть подлежащими согласованию в будущем, условиями).

--------------------------------

<2> Одобрена Решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009.

 

В соответствии со ст. 429.1 ГК РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами таких договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре.

Новым видом договора является опционный договор(ст. 429.2 ГК РФ), по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом.

В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом.

Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению.

Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон.

Если в опционном договоре срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Опционный договор заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

Если опционным договором не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда акцепта не будет.

Соглашение об опционе может быть включено в другой договор, если иное не вытекает из существа этого договора.

Еще одним новым договором является договор с исполнением по требованию (абонентский договор). В соответствии с предлагаемой ст. 429.3 ГК РФ абонентским признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом.

Абонент обязан вносить платежи или предоставлять другое исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли им затребовано соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.

 

Недействительность договора

 

Несмотря на то что в соответствии с п. 1 ст. 154 ГК РФ договор является видом сделки, в законопроекте отдельно предусмотрена ст. 431.1, согласно которой положения ГК РФ о недействительности сделок применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и этой статьей.

Договор может быть признан судом недействительным по требованию одной из сторон или лица, указанного в ГК РФ или ином законе.

Требование о признании договора ничтожным и (или) о применении последствий недействительности ничтожного договора может быть предъявлено любым заинтересованным лицом при условии представления им доказательств нарушения его прав и охраняемых законом интересов в результате заключения соответствующего договора.

Однако, следуя принципу правовой определенности, законодатель предусмотрел исключение.

В соответствии с п. 4 ст. 431.1 ГК РФ сторона, принявшая от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнившая своего обязательства, не вправе требовать признания договора недействительным. Однако стороне предоставлено такое право, если сделка противоречит целям деятельности юридического лица (ст. 173 ГК РФ), заключена под влиянием существенного заблуждения (ст. 178 ГК РФ) или обмана, насилия, угрозы либо стечения неблагоприятных обстоятельств (ст. 179 ГК РФ).

Также предусмотрено, что в случае признания недействительным по требованию одной из сторон являющегося оспоримой сделкой договора, исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, общие последствия недействительности сделки (ст. 167 ГК РФ) применяются, если иные последствия недействительности договора не предусмотрены соглашением сторон, заключенным после признания договора недействительным, не затрагивающим интересы третьих лиц и не нарушающим публичные интересы.

 

* * *

 

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что предполагается масштабное изменение правового регулирования договоров, причем некоторые новеллы направлены на легализацию существующих отношений в гражданском обороте, а также установление стабильности и определенности в отношениях, что, безусловно, является позитивным моментом.

 

А.В. Мандрюков

Юрист

 

Подписано в печать

20.07.2012